Marques non conventionnelles par le professeur Eleonora Rosati, conseil en propriété intellectuelle.
Le professeur docteur Eleonora Rosati est une avocate diplômée en Italie avec une expérience dans le domaine du droit d'auteur, des marques, de la mode et de l'internet. professeur de droit de la propriété intellectuelle, Université de Stockholm; directeur de l'Institut de la propriété intellectuelle et du droit du marché (IFIM), Université de Stockholm; Of Counsel, Bird & Bird ; Professeur invité, CEIPI-Université de Strasbourg ; professeur invité, Universidade Católica Portuguesa; Chercheur associé, LegalEdhec-EDHEC Business School ; Associé, CIPIL-Université de Cambridge ; Éditeur, Journal of Intellectual Property Law & Practice (Oxford University Press); 'PermaKat', l'IPKat ; Co-fondateur, Fashion Law London.
Pour la première fois, cet article sur les marques non conventionnelles a été publié dans le numéro de décembre issue des Nouvelles d'Alicante, EUIPO en décembre 2021. Puis une autre version, complétée par les exemples a été publiée dans IPKat en juillet 2022.
À quel point la propriété intellectuelle « non conventionnelle » est-elle non conventionnelle ?
Lorsque nous pensons aux différents droits de propriété intellectuelle (PI) et à ce que chacun d'eux protège, nous nous référons généralement - par exemple - aux mots et aux logos pour les marques, aux livres et à l'art pour le droit d'auteur, à un meuble ou à une création de mode pour le design. droits, un médicament pharmaceutique ou une machine pour les brevets.
Pourtant, la propriété intellectuelle peut également protéger des «choses» ou des «objets» qui peuvent être perçus comme étant moins conventionnels que ceux mentionnés ci-dessus.
Lorsque nous parlons de la protection IP disponible, par exemple, pour les sons, ou les couleurs et les motifs, les formes, les tatouages, les mèmes et les GIF, ou les goûts et les odeurs, nous nous référons à la propriété intellectuelle « non traditionnelle » ou « non conventionnelle ». Mais est-il facile de protéger ces « objets », notamment en tant que marques ?
Musique
À commencer par les sons, ceux qui peuvent être représentés par une notation musicale, comme un jingle, peuvent en principe être protégés par le droit des marques et du droit d'auteur. Mais que diriez-vous de ces sons qui ne peuvent pas être représentés par la notation musicale, prenez par exemple "l'interprétation acoustique du brame d'un cerfoule cri du personnage fictif TARZAN” ? Alors que le droit d'auteur leur semble inaccessible, la protection des marques nécessite de déterminer si ces sons agissent comme des indicateurs d'origine commerciale, c'est-à-dire – en termes techniques – s'ils présentent le caractère distinctif requis.
Depuis un certain temps, surtout à la suite d'un décision séminale de la Cour de justice de l'Union européenne (CJUE), les personnes souhaitant enregistrer de tels sons ont rencontré des difficultés pour se conformer à l'exigence de représentation graphique des marques. Suivant le dernière réforme du système de la marque de l'UE et une modification des exigences de représentation, l'Office de l'Union européenne pour la propriété intellectuelle (EUIPO) peut recevoir les demandes de marques pour des signes représentés par les formats acceptés. Pour les marques sonores, l'EUIPO accepte seulement applications qui sont un fichier audio reproduisant le son.
Couleurs, motifs et formes
Les couleurs et les motifs, par exemple le couleurs d'un club de football bien connu ou du modèle utilisées par une maison de couture emblématique, peuvent également être protégées – entre autres – en tant que marques. Aujourd'hui, les exigences de représentation des marques de couleur et de motif ont été précisées par la jurisprudence et par la Réforme de la marque de l'UE.
Comme les formes (par exemple le forme de la bouteille d'une boisson gazeuse ou le forme de l'emballage d'une tablette de chocolat), les consommateurs ne perçoivent pas toujours les couleurs et les motifs comme étant en eux-mêmes des indicateurs d'origine commerciale. L'exigence clé du caractère distinctif peut donc ne pas toujours être remplie dès le départ. Comme pour les autres marques, le caractère distinctif peut toutefois être acquis par l'usage qui est fait du signe et l'effet qui en résulte sur la perception du consommateur.
En plus de ce qui précède, un autre aspect à prendre en compte est que la loi interdit l'enregistrement de certaines formes et autres caractéristiques des marchandises, par exemple des formes exclusivement techniques comme celle d'un briques de jouets d'une entreprise bien connue au sein de l’ forme du Rubik's Cube, indépendamment de la question de savoir si ces signes sont perçus par les consommateurs comme des indicateurs d'origine commerciale.
Le Tribunal a conclu que la forme de la requérante (Maison Guerlain) est inhabituelle pour un rouge à lèvres en ce qu'elle rappelle celle d'une coque de bateau ou d'une poussette. En tant que tel, il diffère de toute autre forme sur le marché.
LEGO Arrêt de la Cour (grande chambre) du 14 septembre 2010. Lego Juris A/S contre Office de l'harmonisation dans le marché intérieur (marques, dessins et modèles) (OHMI). Pourvoi - Règlement (CE) n° 40/94 - Marque communautaire - Aptitude d'une forme de produit à l'enregistrement en tant que marque - Enregistrement d'un signe tridimensionnel composé de la face supérieure et des deux faces d'une brique Lego - Déclaration de nullité de cet enregistrement à la demande d'une entreprise commercialisant des briques-jouets ayant la même forme et les mêmes dimensions - Article 7, paragraphe 1, sous e), ii), dudit règlement - Signe constitué exclusivement par la forme d'un produit nécessaire à l'obtention d'un résultat. Affaire C-48/09 P.
Tatouages, mèmes et GIF
Quant aux tatouages, ce sont souvent des œuvres artistiques (c'est-à-dire des dessins) qui ont une caractéristique clé : celle d'être attaché au corps humain. Alors que les tatouages sont en principe protégeables en vertu du droit d'auteur (et potentiellement aussi du droit des marques et des dessins et modèles !) dans les mêmes conditions que tout autre type d'œuvre, la particularité du support sur lequel ils sont imprimés peut donner lieu à des conflits entre les droits des le tatoueur en ce qui concerne son tatouage et les droits de la personne portant un tel tatouage. Par exemple : un tatoueur peut-il s'opposer à la reproduction de son tatouage même si la personne qui le porte a déjà consenti à l'utilisation de sa propre ressemblance ?
Alors que cette question n'a pas encore reçu de réponse exhaustive dans toute l'Europe, aux États-Unis, un tribunal a récemment a statué que les droits de la personne qui porte le tatouage prévalent sur les droits d'auteur du tatoueur. Dans ce cas particulier, un développeur de jeux vidéo avait déjà reçu l'autorisation de certains basketteurs de haut niveau, dont LeBron James, de reproduire leur ressemblance – y compris leurs tatouages – dans les avatars présentés dans le jeu vidéo. La décision a déterminé qu'une autorisation n'était pas également nécessaire pour effacer le droit d'auteur des tatoueurs en ce qui concerne les tatouages visibles sur le corps des athlètes.
Comme pour les tatouages, les éléments constitutifs de la culture Internet tels que les mèmes (par exemple, "Condescendant Willy Wonka" et "Petit ami distrait”) et les GIF soulèvent également des questions en vertu de la loi sur le droit d'auteur. Du point de vue du droit des marques, il convient de rappeler qu'il est possible d'enregistrer des marques de mouvement comme, par exemple, le logo en mouvement d'une entreprise de télécommunications bien connue ou mouvement de signature d'un cuisinier.
Il s'agit d'une marque de mouvement en couleur représentant une séquence cinématique d'une durée de 3 secondes environ. Les images fixes de la séquence sont espacées d'environ 0.5 seconde. La première image fixe de la séquence est située dans le coin supérieur gauche de la rangée en haut et la dernière image fixe est située dans le coin inférieur droit de la rangée en bas. Le mouvement progresse de gauche à droite dans chaque rangée, avant de descendre à la rangée suivante. Toute la scène se passe dans un kitchen, comme il ressort des images montrent des images fixes neuvième. La scène décrit les mouvements effectués par un chef en ajoutant du sel à un morceau de viande situé sur un essai placé à hauteur de sa taille. L'initiale montre toujours un chef debout, au-dessus du morceau de viande, le regardant. Le corps du chef est placé perpendiculairement à la pièce de viande, où le côté droit du corps du chef est près du plateau, tandis que le côté gauche de son corps est éloigné du plateau. Son bras droit est au-dessus du morceau de viande et les doigts de sa main droite tiennent tous ensemble une pincée de sel, au-dessus du morceau de viande. Son bras gauche est presque à côté de son torse, tandis que son avant-bras gauche est à un angle de 90 degrés par rapport à son bras gauche. La seconde montre encore que le chef a bougé son torse en avançant légèrement son côté droit au-dessus de la pièce de viande. Il a levé son bras droit de telle manière qu'il suit maintenant la ligne de son épaule, horizontalement au-dessus du plateau contenant le morceau de viande. Son avant-bras droit est placé verticalement au-dessus du morceau de viande, où ses doigts - maintenant situés au-dessus et légèrement derrière son coude droit - saupoudrent du sel pendant que le chef pose sa tête sur son épaule. Son bras gauche s'est légèrement éloigné de son torse. Les alambics troisième, quatrième, cinquième et sixième recréent le mouvement des doigts de la main droite du chef au moment de saupoudrer de sel sur la viande, avec la particularité que le chef reste immobile à l'exception des doigts de sa main droite, qui progressent le processus d'aspersion de sel, avec l'effet naturel d'ouvrir ses doigts dans les deux derniers cadres, permettant aux derniers restes de sel de tomber sur le morceau de viande, ce qui met fin au mouvement. Le reste du corps du chef bouge à peine pendant le processus de saupoudrage de la viande, maintenant principalement la position décrite dans le deuxième alambic. La couleur noire; Blanc; Argent; Brun clair; Marron foncé; Rouge; Rose; Doré; Ocre; Gris. Marque déposée en Espagne par D ET VE ET ÜRÜNLERI GIDA PAZARLAMA TICARET ANONIM SIRKETI en 2017.
Goûts et odeurs
Contrairement aux « objets » qui sont perçus par nos propres sens mécaniques (vue, ouïe, toucher), les goûts et les odeurs sont perçus par des sens chimiques et sont, par conséquent, très subjectifs : la façon dont quelque chose sent ou goûte pour une personne peut être différente. à son odeur ou à son goût pour une autre personne. En raison de cette particularité, les goûts et les odeurs peuvent-ils être protégés par la propriété intellectuelle ?
En ce qui concerne les marques et le droit d'auteur, la réponse est très similaire : il n'est pas possible d'être protégé par l'un ou l'autre si le goût ou l'odeur au issue ne peut pas être identifié avec suffisamment de précision et d'objectivité. La CJUE récemment confirmé ceci dans une affaire concernant la protection par le droit d'auteur du goût d'un fromage à tartiner.
Le chemin à parcourir
Lorsque nous pensons aux droits de propriété intellectuelle, l'accent ne peut pas être limité à un objet « traditionnel » ou « conventionnel » : ce que nous pouvons considérer comme une propriété intellectuelle « non traditionnelle » ou « non conventionnelle » est un groupe d'« objets » de plus en plus diversifié et pertinent.
La disponibilité de différents droits de propriété intellectuelle représente une opportunité pour ceux qui cherchent à protéger des « objets » comme ceux dont il est question dans cet article. Néanmoins, étant donné que les droits de propriété intellectuelle confèrent à leurs titulaires un monopole, les offices de propriété intellectuelle et les tribunaux sont et doivent continuer à être conscients de la nécessité d'équilibrer la protection de la propriété intellectuelle avec les intérêts et les droits des tiers et du grand public. Tout cela nécessite, entre autres, un examen approfondi et minutieux des exigences de protection en vertu du droit de la propriété intellectuelle.
Éléonore Rosati
